论网络服务商的侵权责任(1)

论文摘要：进入新经济时代以后，网络作为一种新的传播方式，被人们称为第四媒体，它对人类生活影响的广度和深度都是前所未有的 ，对知识产权尤其是著作权的影响亦不例外。网络服务商作为因特网产生、存在和发展的必要参与者，它的地位和责任应如何界定？本文拟对此略陈管见，并对我国网络著作权的有关立法提出相应的建议。

论文关键词：网络服务商（ISP），缓存，服务器寄存 正文：

一、关于网络服务商的界定 从法律意义上讲，网络服务商即为信息在互联网上传输提供服务的人。它有许多类别，主要包括以下5种：网络基础设施经营者，接入服务提供者，主机服务提供者，电子布告板系统经营者、邮件新闻组及聊天室经营者。

它们对用户利用网络浏览、下载或上载信息都起着重要作用。 作为服务提供者，网络服务商最基本的特征是：按照用户的选择传输或接受信息，本身并不组织和筛选所传播的信息。

但是它们的计算机系统或其他设施却不可避免地要存储和发送信息。⑴ 由于因特网的信息传播中难免有侵犯他人作品著作权的行为，网络服务商是否应当为所有经过其计算机系统的侵权信息负责已经成了当前知识产权界的热点问题之一。

二、国内的司法现状 1999年底，《大学生》杂志诉李翔、京讯公司案曾一度被炒得沸沸扬扬，该案提出了对于个人主页版主直接侵权和网络服务商间接侵权行为，法律应如何认定和规范的问题，引起了法学界人士的极大关注。 诉讼时间：1999年12月 原告：北京《大学生》杂志社 被告：北京京讯公众技术信息有限公司 李翔，天津南开大学企业管理系99级硕士研究生 审理法院：北京市第二中级人民法院 原告诉称：1998年9月，我社出版了《大学生》杂志特刊，标题为《考研胜经》。

特刊发行后，我社发现特刊中的核心内容部分在被告京讯公司开办的“首都在线”网站中的某个人网站上刊载。京讯公司在接到我社的律师函后，未能尽快关闭该侵权个人主页，使侵权行为又延长了一个月。

后经查，在个人网站上载特刊内容者为李翔。两被告未经许可，擅自使用我社享有整体著作权的作品，共同侵犯了我社对《考研胜经》这一汇编作品所享有的使用权和获报酬权，同时两被告还以不署名的方式使用作品，并擅自进行修改，其行为破坏了作品的完整性，侵犯了我社对该作品所享有的署名权、修改权和保护作品完整权。

原告诉至法院，请求法院判令：两被告停止在互联网上传播《考研胜经》；在《中国青年报》上公开赔礼道歉，并在263网上的显著位置连续30天公布道歉声明；连带赔偿经济损失10万元人民币；承担因证据全而支付的公证费1010元；承担本案全部的诉讼费用。 第一被告辩称：首先，“263免费空间”是我公司免费向个人提供的个人网站系统服务，其内容由个人自行上载。

我公司为公众提供免费个人站点服务，不以营利为目的，而且对申请个人网站者已经明确要求其承诺不得侵犯他人版权，因此侵权行为与我公司无关。 其次，在接获原告的律师函后，我公司已经立即核实并采取技术措施，遮挡了该网站“复习指导”栏目，使该主页无法继续上载，同时在该个人主页上放置声明，敦促该个人网站申请人在规定的期限内与我公司联系，否则将关闭该网站。

在采取上述措施后，该个人网站所有者李翔自行删除了该网站中的有关内容。据此，我公司已履行了有关行政管理部分规定的义务，对禁止传播的信息内容进行过滤，故我公司不应对个人网站所有人侵犯他人著作权的行为承担侵权责任。

其三，原告对《大学生》杂志及其《考研胜经》只享有装潢和版式设计的专有使用权，其中的署名文章著作权属于作者个人所有，因我公司未使用原告所特有的装帧和版式设计，故未侵害原告的版权。 第二被告则辩称：原告出版发行的《考研胜经》与出版主管机关的有关批件内容不符，且未能提供所有原作者许可其使用作品的证据，因此，原告对该书不享有著作权，其请求没有合法的权利基础，据此请求法院依法驳回原告的诉讼请求。

该案争议的焦点有二：一是作为将原创作品编辑出版的原告，是否享有《考研胜经》的版权；二是作为网络服务供应商的第一被告，应否与直接侵权者承担连带侵权责任。 关于第一个争议问题，本文在此不做赘述。

关于本案争议的第二个问题，法院 ☹认为：第一被告在其网站上设置免费个人空间，向网络用户提供服务器空间，其技术功能在于给网络用户提供及时地传输或接受信息的通道。作为网络服务商，其向公 众提供的仅是网络的技术和物质设备条件，除对法律法规明令禁止传播的信息进行必要的过滤外，对所传输的信息并无义务进行组织和筛选。

而且基于计算机系统技术特点，网络服务商对所传输的信息内容的复制和传播是被动的和无选择的，而网络信息又具有高速快捷、信息量巨大的特点，要求仅提供技术和物质设备的网络服务商对所传输的信息内容是否存在权利瑕疵做出实时判断，是极为困难和不客观的。因此，根据上述技术特点及行为人应对自己行为后果承担责任的法律原则，对于仅提供网络技术和设施的网络服务商，一般不应对网络使用者的侵权行为承担法律责任。

但是，法院也明确指出：当网络上所传播的信息存在侵权内容时，由于网络服务商对网络上信息传递最具技术上的控制力，如其不采取某种技术措施，制止侵权结果的扩大，则对权利人是极为不公平的。因此提供物质设备的网络服务商有责任及时对出现在网络上的侵权内容采取技术措施，以制止侵权内容的存在和传播。

当权利人提出合理请求时，网络服务商应当及时采取技术措施消除侵权信息，否则就要承担相应的侵权赔偿责任。 就本案情况而言，作为网络服务商的第一被告，在接到原告的律师函后，立即采取了核实侵权措施、遮盖侵权网站目录、查找侵权人和删除了所上载的侵权内容等系列积极行为，制止了侵权内容的继续存在和传播，故不应对第二被告的侵权行为承担连带责任。

综上所述，法院做出了以下判决：

1、禁止第二被告继续在其网站上上载和传播原告的作品，并在其个人主页上发表致歉声明，声明内容须经法院核准，并保留30天。逾期不执行，本院将全国公开发行的报刊上公布本判决内容，相关费用由李翔负担；

2、责令第二被告赔偿原告经济损失人民币5000元；

3、驳回原告关于请求追究第一被告侵权责任等其他诉讼请求。 该案判决后，原被告双方均未上诉。

⑵ 当时法律对有关网络的规定不够详尽，因此，“利益均衡”和“有无过错”是裁判的重要标准。之后随着此类纠纷的增多，网络服务商应在什么范围内承担责任、按照什么标准承担责任，成了网络时代著作权保护必须回答的关键问题。

为保护著作权人的合法权益，规范网络环境下的正常法律秩序，以及促进网络信息业的健康发展，最高人民法院于2009年12月20日公布了《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》），其中关于网络服务商的责任问题有这样3条规定： “

第四条、网络服务提供者通过网络参与他人侵犯著作权行为，或者通过网络教唆、帮助他人实施侵犯著作权行为的，人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定，追究其与其他行为人或者直接实施侵权行为人的共同侵权责任。

第五条、提供内容服务的网络服务提供者，明知网络用户通过网络实施侵犯他人著作权的行为，或者经著作权人提出确有证据的警告，但仍不采取移除侵权内容等措施以消除侵权后果的，人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定，追究其与该网络用户的共同侵权责任。

第六条、提供内容服务的网络服务提供者，对著作权人要求其提供侵权行为人在其网络的注册资料以追究行为人的侵权责任，无正当理由拒绝提供的，人民法院应当根据民法通则第一百零六条的规定，追究其相应的侵权责任。“ 这给我国的司法实践提供了法律依据，使人民法院在审判工作中有法可依。

除此之外，国内的专家学者们在深入研究和探讨之后提出了如下的意见。 他们认为，网络服务商，是指为个人计算机提供上网中介服务的服务提供者（Internet Service Provider，简称ISP）。

根据提供服务内容的不同，网络服务商可以分为提供连线服务的网络服务商和提供内容服务的网络服务商，或是兼具这两种功能的网络服务商。大家一致认为，在不同情形下，网络服务商应当承担的法律责任是不相同的。

网络服务商通过网络参与他人著作权侵权行为，或通过网络教唆、帮助使用者实施著作权侵权行为，根据民法น通则第一百三十条的规定，属于共同侵权，应当与直接实施侵权行为的人承担连带责任。如果网络服务商通过网络自行实施侵犯他人著作权的行为，根据民法通则第一百零六条第二款的规定，其该侵权行为并不因网络服务商主体特殊而具有特殊性，应当等同于一般的网络使用者的侵权行为，承担侵权的法律责任。

提供内容服务且对网络传输内容可以控制、监督、做增删编辑的网络服务商，有采取措施停止侵权内容传播的义务。在著作权人发现其权利被侵害而告知网络服务商采取措施停止侵权，网络服务商仍不采取措施的，属于实 施了不作为的侵权行为，根据民法通则第一百三十条的规定应当承担连带侵权责任。

也有的观点认为，在这种情况下，网络服务商法律责任的确定，应适用过错责任原则，即使著作权人没有告知，如果网络服务商在主观状态上明知著作权人的权利正在被侵害，而不采取措施进行停止侵权，也应承担连带侵权责任。提供内容服务的网络服务商，有提供侵权人通讯资料等有关证据的义务。

在明知用户通过网络传输侵犯他人的著作权，或者在著作权人提出确有证据的侵权警告后，网络服务商在技术可能、经济许可的范围内拒绝提供侵权人的通讯资料，拒绝移除侵权内容的，具有侵权的主观过错，实施了不作为的侵权行为，根据民法通则第一百零六条的规定，应当承担侵权责任。 仅提供连线服务的网络服务商，由于其只是为作品在网络上的传输提供信息通道，并未直接或间接参与使用他人作品，因此并未实施侵犯他人著作权的行为，根据民法通则第一百零六条第二款的规定，该类服务商对于使用者通过网络传输侵犯他人著作权的行为，不应承担法律责任。

该侵权的法律责任，应当由使用者本人承担。⑶ 他们的观点和意见也成为法官判案的重要参考，网易手机铃声《血染的风采》侵权案便是一个很好的例证。

2009年，北京市二中院对中国音乐著作权协会（以下简称音著协）与被告广州网易计算机系统有限公司（以下简称网易公司）、北京移动通信有限责任公司（以下简称北京移动公司）侵犯著作权纠纷案做出一审判决。 音著协起诉称：苏越是歌曲《血染的风采》的曲作者，其已将该作品的公开表演权、广播权、录制发行权和信息网络传播权委托音著协管理。

现发现网易公司在其开办的www.163.com网站铃声传情项目服务中，未经作者许可，将歌曲《血染的风采》提供给移动电话用户供音乐振铃下载使用。北京移动公司向移动电话用户提供增值服务项目，使任何一个移动电话用户均可以利用其收费项目下载涉案歌曲。

二被告上述商业性使用行为，构成了对作者著作权的侵害。现音著协根据与作者签订的委托协议，以音著协的名义提起诉讼，要求二被告立即停止使用音乐作品《血染的风采》，公开向音著协和作者苏越赔礼道歉，共同赔偿因侵权行为造成的经济损失113 182.50元，以及原告为制止侵权行为所花费的合理支出6300元。

北京移动公司辩称：北京移动公司是电信运营商，在移动服务中仅起传输管道的作用，在从事服务过程中没有过错，原告要求我公司承担民事责任没有法律依据，故不同意原告提出的诉讼请求。 二中院经审理认为， 根据我国民事责任的归责原则，构成侵害☤著作权的行为人必须在主观上具有过错。

在本案中，北京移动公司设置的短信网关为接收网易公司发送的信息及向移动电话用户发送该信息提供了短信平台，它成为移动终端用户与互联网之间连接的纽带，从而实现移动电话到互联网、互联网到移动电话的双向沟通功能。北京移动公司接收的信息是由网易公司选择后发布的，北京移动公司并不对信息内容进行遴选。

而网易公司向北京移动公司传输包括涉案侵权歌曲在内的生成消息是以二进制编码信息形式通过互联网发送至短信网关，在目前的实际运行中，短信网关无法对所传输的信息进行识别、记录和编辑等任何处理，亦无技术能力将已知的侵权信息予以剔除、过滤。在现有技术条件下，整个接收、传输过程均是在计算机之间进行的，在客观上是机械、全自动的。

在实施信息的接收和发送行为过程中，北京移动公司在主观接受程度上始终是被动的，仅是利用自身的行业特点和经营优势提供设备，对信息的接收和传送提供了联接平台，北京移动公司因其向公众和网络公司提供基础设备服务并因此而收取费用的行为不能成为其承担侵权责任的依据。结合本案的实际情况，如责令提供基础设备的服务商停止相关服务，则对社会公众利益和网络技术的应用与发展都是无益的。

而责令侵权信息的提供者网易公司立即停止发布涉案侵权信息，足以制止侵权行为的继续。因此，北京移动公司的行为不构成对苏越著作权的侵害，不应承担侵权责任。

三、国外的有关规定和学说

1、美国：早在其1995年的《知识产权与国家信息基础设施：知识产权工作组的报告》（即通称的“白皮书” 中），就涉及到ISP的地位与责任问题。“白皮书”认为，ISP的系统或网络中的基于其履行中介服务所必需的自动、暂时性复制与传输，属于版权法上的复制，ISP应对此负严格责任。

1996年2月通过的《通信正当行为法》中也曾规定ISP有权出于善意对其认为是侵权、违法的信息进行遮拦、屏蔽，而不管这些信息是否受宪法保护，均不承☃担责任；如在ISP的系统或网络中出现侵权或违法信息，不论其是否有过错均应负责。后该法由于受到普遍反对而被最高法院以违宪为由裁 定废止。

1998年通过的《跨世纪数字化版权法》（DMCA）则一改上述“白皮书”和《通信正当行为法》中的立场，对ISP的侵权责任做出了限制。该法在第二章第512条分别对ISP承担传输通道、系统缓存、根据用户的要求在其系统或网络中存储信息及提供信息搜索工具等四种功能时的版权责任做出了限制。

根据该法，所有ISP在享受侵权限制待遇时必须具备两个一般共同条件：一是它必须制定和合理实施一项政策，即如果其用户再次侵权，则必须中止其账号；二是它必须采用标准技术措施。这种措施是版权主体与ISP之间所达成的用以表明或保护其版权作品的协议。

除此之外，该条还分别对ISP所履行上述四种功能时的责任限制及其要件做出了明确的规定：

（1）对履行传输通道功能的ISP的侵权责任的限制：ISP履行传输通道功能是指ISP在用户的要求下为其提供传输、路由、接入服务，以实现点到点间的数字化信息交流的中介服务。ISP在履行这一功能的过程中如符合下列条件，则对他人利用其系统或网络实施的侵权行为，不承担赔偿损失责任，只承担停止侵权的责任：①信息的传输是由他人发动的；②传输、路由、连接、复制必须是通过自动化的技术过程实现的，且信息没有经过ISP的选择；③ISP不能决定信息的接收者；④ISP系统或网络中任何中间或暂时存储所形成的复制件，除能被预定的接收者获得外，通常不能被其他任何人获得，而且这些复制件保存的时间不能超过合理所需的时间；⑤信息的传输过程中不能有任何内容上的改变。

（2）对履行系统缓存功能的ISP的侵权责任的限制：所谓系统缓存（System Caching）是指ISP的系统对以前用户要求访问的信息的复制件自动存储一段时间，以满足后续用户对相同信息的访问要求而不需另行从源网站重新获得。系统缓存既降低了对ISP的宽带要求，又减少了用户的等待时间。

由于系统缓存妨碍了信息提供者（主要是网站）的版权控制能力，可能使用户获得过时的信息，因此，应对ISP履行这一功能时享受豁免待遇的情形给予限制。ISP要享受侵权责任豁免权必须符合下列条件：①这种存储必须是中介和暂时性地通过自动化的技术过程实现的，其目的在于为后续访问者提供方便；②ISP不得改变缓存信息的内容；③ISP必须遵守业界普遍确定的信息“刷新”规则；④ISP不得干预将用户点出信息反馈给信息提供者的技术手段；⑤ISP必须根据信息提供者附加的访问条件限制不符合条件的用户访问；⑥一旦被告知其缓存的信息已在源址被除去、阻挡，ISP必须立即除去或阻止访问缓存在其系统中的信息。

（3）对履行存储功能的ISP的侵权责任限制：ISP根据用户要求在其系统或网络中存储侵权信息时，如要享受责任限制待遇，必须符合下列条件：①ISP实际不知道或没有意识到侵权行为的发生；②ISP没有直接从侵权行为中获得经济利益；③在收到侵权告知后，ISP必须立即撤下该侵权信息或阻挡对该信息的访问；一旦ISP在收到侵权告知后立即撤下侵权信息或阻挡对该信息的访问后，即可被免除经济赔偿责任；ISP对任何因其在上述情况下撤下信息的投诉不负任何责任。

（4）对提供信息搜索工具的ISP的侵权责任限制：ISP在通过提供诸如超级链接、网上索引、搜索隐情等信息搜索工具，将用户引向或链接到载有侵权信息的网址的行为时，如果要享受责任限制待遇，ISP必须符合以下条件：①ISP实际不知道或没有意识到侵权行为的发生；②ISP没有直接从侵权行为中获得经济利益；③在收到侵权告知后，ISP必须立即清除该信息或阻止对该信息的访问。一旦ISP在收到侵权告知后清除或阻止对侵权信息的访问后，就不会因此承担任何责任。

另外，该法也规定，非营利性教育机构在履行上述四种功能时同样适用责任限制的有关规定。只不过在其履行1）、2）功能时，职员或研究生被当作“个人”而非“ISP”，以避免其所在机构因不符合责任限制待遇的条件而不能享受责任限制待遇；对其他情况，职员或研究生的主观过错将不会对其所在机构享受责任限制待遇造成影响，但必须符合以下条件：①职员或研究生的侵权行为不涉及在网上提供近三年所需的教学资料的访问接入；②该机构在近三年内没有收到两份以上的侵权告知书；③该机构为其系统或网络的所有用户提供了遵守美国版权保护的有关信息。

⑷

2、欧盟：欧盟议会和理事会多次草拟与电子商务有关的法律报告，目前欧盟与电子商务有关的法律指令已获通过。该指令的第四部分对ISP履行传输、系统缓存、服务器寄存功能时的侵权责任作了限制性规定，即ISP在履行上述功能时，不为他人利用其系统或网络实施侵权或违法行为承担民事责任和刑事责任，但违反法律的禁止性规定除外。

（1）ISP履行传输功能时的侵 权责任豁免： 指令要求成员国应在其国内立法中规定，作为中介服务者的ISP在履行传输功能或接入服务时，除违反法律禁令外，符合下列条件时对其所传输的信息内容不负责任：①信息是由他人发送的；②信息的接收者是由他人而不是由ISP选择的；③ISP没有选择或更改其传输的信息内容；④信息的传输、存储是自动的、中介和暂时性的，且不超过合理所需的时间。

（2）ISP履行系统缓存功能时的侵权责任豁免： 指令要求成员国应在国内立法中规定，对于履行系统缓存功能的ISP，在为提高信息传输速度，对前面访问者访问后留下信息复制件在其系统中自动，中介和暂时性存储以便后访问者能及时获得该信息的行为，除违反法律的禁止性规定外，只要符合下列条件，即可不负责任：①ISP没有更改存储信息的内容；②ISP遵循了信息访问的条件；③ISP遵循了行业规范中有关信息刷新的规定；④根据行业标准，ISP没有干预用以获得信息的技术方法；⑤ISP在获悉缓存的信息已被从源头撤除、阻挡或无法被继续访问后必须立即清除该信息或阻止对该信息的访问。

（3）ISP履行服务器寄存功能时的侵权责任： 指令要求成员国应在其国立法中规定，ISP在提供服务器空间、虚拟主机服务时，对其系统或网络中存储的信息内容，除违反法律的禁止性规定外，得免除其刑事和民事责任，但①如果ISP实际上知道用户的违法行为而仍提供寄存服务的，不能免除其民事和刑事责任；②如果ISP应当知道用户的违法行为而由于没有知道时提供寄存服务的，可免除其刑事责任，但民事赔偿责任不能免除；③如果ISP实际上已经知道或应当知道用户的违法行为而没有立即采取措施清除该信息或阻止对该信息的访问时，不能免责。 另外，指令还要求成员国不得对ISP课以监控义务，要求其在提供上述服务时对其系统或网络中传输、存储、寄存的信息进行监控，以免使其负担过重，不利于其更好地提供服务。

3、德国：德国的《电信服务使用法》（Gesetz ueber die Nutzung von elediensten [TeledienstegesetzTDG-]）规定：

（1）电信服务提供人就其本身提供的资料内容，依法律一般规定承担责任；

（2）电信服务提供人就他人提供的资料内容，在其明知或技术上足以制止该资料内容上载的范围内承担法律责任；

（3）对将第三人提供的资料内容转介他人连接使用者，含因使用人要求自动及暂时持有该资料等情况，均不承担法律责任。

4、我国台湾： 台湾计算机信息业比大陆发展更为成熟，所遇到的网络法律问题及对科技法律领域的研究也比我们早和深入。台湾学者张雅文对网络服务提供者的著作权法律责任提出见解：

（1）对兼营信息内容提供服务的ISP，其本身在网络上非法复制侵害他人著作权的，得适用复制他人著作权之处罚承担责任；

（2）对明知第三人提供的信息内容侵权又参与修改、编辑等情形依关于共同侵权行为进行处理；

（3）对单纯提供联线的ISP，对其追究帮助犯不尽合理，应当免责；

（4）对ISP得知用户违法侵权时能否主动或经第三人要求停止用户网络服务或删除有关内容，论者持疑问态度，认为ISP在是否构成侵犯著作权即贸然行动，有可能违反网络服务的契约或妨害言论自由和信息流通。因而不宜承担帮助犯与承担共同侵权连带法律责任。

⑸

5、瑞典：瑞典98年颁布的有关BBS的经营规则中规定，BBS经营者负有在合理限度内监督其所传输的信息内容的义务，对其系统内含有违法侵权信息负有清除义务。

6、世界知识产权组织：世界知识产权组织版权条约WCT正文本身虽没有对ISP的版权责任做出规定，但在其所附ภ的解释版权人的网络传播权的声明中指出：仅提供传播物质设备的行为本身不构成版权侵权。据此，可以推出结论：提供传输存储设施的ISP对他人提供的侵权信息不负侵权责任。

7、日本：日本目前尚未制定系统的有关ISP侵权责任的法律，但在其97年通过的版权法修正案中涉及到了电子布告板经营者（BBS）的义务，据此，BBS经营者对其系统上的信息负有常规监督义务，但对所谓“常规监督”没有明确规定。

四、关于网络服务商归责条件的建议 时下，人们只是简单的将网络服务分为连线服务和内容服务两种，并认为，凡提供连线服务的网络服务商，其对系统内传输的无数信息无法审查和监控。因此，连线服务商对网络著作权侵权行为一律不承担责任。

而网络内容服务的提供者则应承担过错责任。最高人民法院公布的《解释》即采用了上述观点。

根据该《解释》，提供连线服务者，对他人在网上实施的侵权行为没有主观过错，按照《民法通则》第106条的规 定，不必承担法律责任。而对网络内容服务的提供者，则规定了共同侵权责任和违反协助义务的责任：

（1）网络服务提供者参与或者通过网络教唆、帮助他人实施侵犯著作权的行为，属共同侵权，承担连带责任；

（2）网络服务提供者明知行为人侵权或经著作权人提出确有证据的警告后已知侵权，但仍不采取移除侵权内容等措施以消除侵权后果的行为，属共同侵权，承担连带责任；

（3）网络内容服务提供者，拒不履行应著作权人要求提供侵权人网络注册资料的义务，属侵权行为，且主观上有过错，应当承担相应的侵权责任。 笔者认为上述做法需要完善。

首先，与网络著作权有关的网络服务可以分为提供网络连线服务、提供网络内容服务、提供网上交流空间服务。网络服务提供者的主观过错不仅取决于其所提供的服务的性质，还与服务过程中对侵权行为的了解程度，以及在技术上和经济上制止侵权的可能性有关。

其次，网络服务提供者应根据其违法、侵权及过错的具体情况承担责任。具体而言，笔者认为，对网络服务商的归责事由可作如下补充：

（1）网络连线服务的提供者在收到著作权人确有证据的侵权警告后，应当应其要求向其提供侵权行为人的网络注册资料；

（2）提供网上信息交流空间的经营者在收到著作权人确有证据的侵权警告后，应采取措施消除侵权内容和后果；

（3）著作权人指控侵权不实，且网络服务提供者因过错未履行规定的对警告进行审查的义务的，应承担补充责任；

（4）提供内容服务的网络服务提供者从侵权行为人通过网络侵犯他人著作权的行为中，因过错致侵权人在其网络中的注册资料不实，无法查明侵权人，网络服务商应承担替代责任。 另外，网络用户的注册资料真实可靠，是加强网络管理、处理网络纠纷、保证网络事业健康发展的重要条件，网络服务提供商应承担依照有关规定审查网络用户注册资料真实性的义务。

否则，不但网络用户登记注册制度形同虚设，而且网络服务商提供用户注册资料的协助义务也必将流于空谈。 对网络服务商的利益保护也是一个非常重要的问题，而如何在网络服务商和公众利益之间寻求平衡则是一个敏感而又关键的问题。

以上所述对网络服务商的归责条件，只是问题的一个方面，而对网络服务商从正面建立保护机制，则是问题的另一方面。为了在保护公众利益的情况下，简化对网络服务商的保护措施，笔者认为，可以制定网络服务商业务标准规则，包括其开展网络服务所应遵守的规则；其可以采取的制约或防止用户利用网络侵权的措施和手段；为保护著作权，其应采取标准技术措施等。

只要网络服务提供者的业务活动遵守了这些规范，就可以主张免责。上文中提到的1998年美国的《跨世纪数字版权法》（《Digital Millennium Copyright Act》）则对网络服务提供商明确规定了若干安全港，即法定的遵守即可免责的规则或条件。

这种做法值得借鉴。

五、小结 笔者认为，我国立法对网络服务商侵权责任的界定，应以其在侵权行为过程中所处的地位和所起的作用为根本出发点。同时，还应考虑到其服务对象，服务环境的特殊性和复杂性等客观因素，既不能对网络服务商课以超过其实际能力的义务，以免妨碍网络服务业的发展，进而损害用户的利益；又不能让其在侵权、违法行为面前袖手旁观，听之任之。

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