注册商标标识个数计算标准:对“件”的司法认定

一、案情简介

二、分歧意见

本案争议之处在于：对注册商标标识个数的计算标准问题。第一种观点认为一件注册商标标识是指具有完整商标图样的一份标识，应当以一个完整的经国家商标主管机关核准的注册商标图样为标准来计算件数；第二种观点认为，应当以一个完整的商品物体或者包装为标准来计算注册商标标识，因为根据《商标印制管理办法》规定，商标标识是指“与商品配套一同进入流通领域的带有商标的有形载体”，据此可知一个注册商标标识可以包含多个商标图样，以商标个数来计算商标标识数会扩大处罚范围。

三、评析

对于争议问题，笔者赞同第一种观点，理由如下：

（一）从商标标识与商标的关系来看，两者是形式与内容的关系，是一一对应的关系。商标只能通过商标标识来表现或为人们所认识，除此之外无其他外在表现形式，商标标识所表现的内容也只能是商标，其全部功能也仅仅限定于表现商标，除此之外☠无其他内容。在一张A4纸大小的纸质材料上印制一个5cm2大小的商标，而除此之外材料上还印有若干个非商标图形、文字等，那么这块表现商标的5cm2大小的材料部分即是一个商标标识，而不论整张材料上的其他部分的内容。如果在这张材料上的其他部分印制的是若干个相同的商标，同样也不会影响认定这块表现商标的5cm2大小的材料部分即是一个商标标识。以此类推，如果在这张材料上印制若干个5cm2大小的相同商标，那么每个表现商标的5cm2大小的材料部分都是一个商标标识。

（二）从文义解释的角度来看，将标有一个完整商标图样的标识即认定为一件商☪标标识在法条“文义射程”之内，不违反罪刑法定原则，符合人们的通常理解习惯。根据2004年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下称解释）第十二条第三款规定：“‘件’是指标有完整商标♂图样的一份标识”。“标有完整商标图样的”是对“一份标识”的修饰、限定，依据一般人通常的理解习惯，这个定语可以被理解为只要标有完整商标图样的，不论标含的完整商标图样是只有一个还是更多。因此，笔者认为只要标有一个完整商标图样的，就可以被认定为一件商标标识，这一点认识符合法条所包含的可Σ能意思之内，没有人为扩大。

（三）从目的解释的角度来看，确定以一ฉ个完整的经国家商标主管机关核准的注册商标图样为标准来计算件数，符合刑法明确性原则，有利于司法适用的统一规范。解释之所以制定出台，就是为了解决适用法律的问题。如果对解释的第十二条第三款规定理解为既可以将标有一个完整商标图样的标识认定为一件商标标识，也可以将标有一个以上的完整商标图样的标识认定为一件商标标识，也就是说一个商标标识可以包含多个商标，那么在这一前提下如何确定商标标识的计数标准存在诸多困难。目前理论界对此存在三种主要观点，有的提出应当以商品件数来计算（商品计件论），有的提出以独立载体的个数来计算（独立载体论），有的则认为应当以完整包装个数来计算（完整包装论），但是各自都存在适用缺陷，对于在案发时还没有实际使用到商品之上的情形，无从依据商品件数计算商标标识；以独立载体的个数来计算商标标识，什么是独立载体难以明确；以完整包装个数来计算商标标识，将无法打击单独生产、销售内包装或者外包装者，不当抑制刑法功能的发挥。因此，上述三种观点非但不能有助司法适用的统一规范，反而使得问题复杂化。

因此，本案应当以一个完整的经国家商标主管机关核准的注册商标图样为标准来计算商标标识件数。